Post-closing convenanten en monitoring na een bedrijfsovername

Bij een bedrijfsovername denken veel ondernemers vooral aan het doen van due diligence , de onderhandelingen en het sluiten van de koopovereenkomst. In deze koopovereenkomsten worden echter vaak ook afspraken ten aanzien van rechten en plichten ná de bedrijfsovername. Dit wordt ook wel de “post-closing” fase genoemd. In dit artikel zal ik ingaan op wat post-closing convenanten zijn, wat het belang daarvan is en een voorbeeld geven.

Wat zijn post-closing convenanten?

Post-closing convenanten zijn afspraken die partijen maken voor de periode na de overdracht van een onderneming. Deze afspraken zijn bedoeld om bepaalde risico’s te beheersen en de belangen van de koper en verkoper te waarborgen. Denk hierbij aan bijvoorbeeld:

• Non-concurrentiebedingen: hier mag de verkoper een bepaalde periode geen concurrerende activiteiten ontplooien;
• Garanties: verkoper staat gedurende een afgesproken termijn in voor bepaalde garanties, denk  aan de financiële positie van de onderneming; en
• Earn-out verplichtingen: als er een earn-out bepaling is opgenomen, kunnen hier nog nadere post-closing verplichtingen aan zijn verbonden.

Deze afspraken worden meestal in de koopovereenkomst opgenomen, maar kunnen natuurlijk ook in aparte overeenkomsten worden neergelegd.

Belang van post-closing convenanten

Het belang van post-closing convenanten mag niet worden onderschat. Na de overdracht van een onderneming kunnen zich situaties voordoen die niet volledig zijn te voorzien tijdens de onderhandelingen. Door het maken van duidelijke afspraken over de periode na closing, kunnen partijen risico’s beperken en geschillen voorkomen. Voor de koper bieden post-closing convenanten extra zekerheid over de continuïteit en waarde van de onderneming. Voor de verkoper bieden deze afspraken duidelijkheid over de verplichtingen die na de overdracht blijven bestaan.

Ook zijn dergelijke convenanten belangrijk als er bijvoorbeeld sprake is van een “vendor loan” of een “earn-out”. Er zal dan namelijk zeer specifiek moeten worden opgenomen hoe moet omgegaan met betalingen; wanneer dienen die plaats te vinden? Onder welke voorwaarden juist wel of juist niet?

Voorbeeld

Stel, een ondernemer verkoopt zijn bedrijf aan een branchegenoot. In de koopovereenkomst wordt een non-concurrentiebeding opgenomen, waarin staat dat de verkoper gedurende twee jaar geen concurrerende activiteiten mag ontplooien binnen Nederland. Daarnaast wordt overeengekomen dat de verkoper gedurende twee jaar instaat voor de juistheid van de jaarcijfers. Mocht blijken dat verkoper toch concurrerende activiteiten ontplooit of de jaarcijfers onjuist zijn, dan kan de koper de verkoper hierop aanspreken en eventueel schadevergoeding vorderen.

Conclusie

In de overnamepraktijk is het niet ongebruikelijk om post-closing afspraken te maken. In sommige gevallen zijn dergelijke afspraken essentieel om de risico’s te beheersen en de belangen (over en weer) te beschermen. Heeft u te maken met een bedrijfsovername en daarbij ook post-closing afspraken? Wij adviseren u graag hierbij, zodat uw belangen worden gewaarborgd!